打民事二审的技巧(打民事二审的技巧 作为被告人)
大家好!今天讓小編來大家介紹下關(guān)于打民事二審的技巧(打民事二審的技巧 作為被告人)的問題,以下是小編對此問題的歸納整理,讓我們一起來看看吧。
文章目錄列表:
- 勞動爭議二審答辯技巧
- 上訴人二審答辯技巧
- 打民事二審?fù)ピ冋勗捈记?/li>
- 二審應(yīng)該注意的技巧
- 民事訴訟二審技巧
勞動爭議二審答辯技巧
1、制作一審民事答辯狀時,應(yīng)當(dāng)圍繞原告在民事起訴狀中敘述的事實和理由進(jìn)行起訴狀中的內(nèi)容存在明顯錯誤的,可以針鋒相對,直接指出并予以反駁;沒有明顯錯誤的,可以根據(jù)被告的觀點(diǎn)進(jìn)行立論。
2、制作二審民事答辯狀時,內(nèi)容要全面
由于上訴人的上訴不僅針對被上訴人,往往也會針對一審判決,因此,在進(jìn)行二審答辯時,不僅要對上訴人提出的上訴事實和理由作出反駁和辯解,還要對一審判決的程序是否合法、認(rèn)定的事實是否清楚和準(zhǔn)確、采信的證據(jù)是否符合證據(jù)規(guī)則的要求等方面作出適當(dāng)?shù)幕貞?yīng)。
3、答辯狀寫作規(guī)則
無論是一審答辯狀還是二審答辯狀,在寫作時都要做到內(nèi)容簡短、精練,不要長篇大論,不要對原告或者上訴人及其代理人進(jìn)行人身攻擊,切忌受委托人的影響而感情用事。有些時候,可能由于接受委托的時間較短,準(zhǔn)備時間不足而造成對案件事實不甚熟悉或者情況不明的被動局面。在這種情況下,答辯的內(nèi)容可以圍繞訴訟主體是否適格、管轄是否符合法律規(guī)定、訴訟請求或者上訴請求是否合法、合理等不涉及案件事實的次要方面進(jìn)行,以免由于在情況不明時倉促涉及事實而構(gòu)成自認(rèn)。
法律依據(jù):
《中華人民共和國勞動合同法》
第三條訂立勞動合同,應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。依法訂立的勞動合同具有約束力,用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)履行勞動合同約定的義務(wù)。
第十條建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自用工之日起建立。
第三十六條用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。
上訴人二審答辯技巧
首先,圍繞主題,二審答辯一定要圍繞二審上訴的事實和理由進(jìn)行,可以只提答辯要點(diǎn),而不對其進(jìn)行展開,對于一審沒有提及的事實和理由,上訴人在上訴時新提出來的,一定要反駁,并且建議二審不予審查。其次,明確觀點(diǎn),答辯過程中一定要條理清晰、層次分明、言語干練,要讓審判長一聽就知道你的觀點(diǎn)。另外,歸納總結(jié),答辯最后要進(jìn)行歸納總結(jié),并對對方的上訴請求提出明確的意見和建議。一.二審處理原則
1、原判決認(rèn)定事實正確,證據(jù)確實、充分,適用法律正確,量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或抗訴,維持原判
2、原判決認(rèn)定事實沒有錯誤,但適用法律有錯誤或者量刑不當(dāng)?shù)模诙彿ㄔ簯?yīng)當(dāng)撤銷原判,重新判決,并在判決中闡明改判的根據(jù)和理由。
3、原判事實不清楚或者證據(jù)不足的,可由二審法院查清事實后改判,也可以裁定撤銷原判,發(fā)回原審法院重新審判。
二.發(fā)現(xiàn)一審法院有下列違反法律規(guī)定的訴訟程序之一的,應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重新審判:
(1)違反法律有關(guān)公開審判的規(guī)定的。
(2)違反回避制度的。
(3)剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利。
三.審理方式
1.第二審人民法院對上訴案件,應(yīng)當(dāng)組成合議庭,開庭審理。
2.合議庭經(jīng)過閱卷,訊問被告人,聽取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見,對事實清楚的,可以不開庭審理。
3.對人民檢察院抗訴的案件,第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理。
法律依據(jù):
《民事訴訟法》
第一百六十五條
上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名,法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名;原審人民法院名稱、案件的編號和案由;上訴的請求和理由。
《民事訴訟法》
第一百六十六條
上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出,并按照對方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。
當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的,第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。
《民事訴訟法》
第一百六十七條
原審人民法院收到上訴狀,應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀副本送達(dá)對方當(dāng)事人,對方當(dāng)事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達(dá)上訴人。對方當(dāng)事人不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。
原審人民法院收到上訴狀、答辯狀,應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù),報送第二審人民法院。
打民事二審?fù)ピ冋勗捈记?/strong>
一、民事二審判決后不服怎么辦1、對二審判決、裁定不服,只能向人民法院申請再審,不可以直接向人民檢察院申請檢察建議或者提起.檢察建議或抗訴。
二、民事二審流程
1、立案;
2、開庭,提前3日通知當(dāng)事人開庭時間、地點(diǎn)、承辦人;
3、公開審理的案件提前3日公告;
4、移送審判庭開庭審理。
5、宣布開庭,核對當(dāng)事人身份,宣布合議庭成員,告知當(dāng)事人權(quán)利義務(wù),詢問是否申請回避;
6、法庭調(diào)查,陳述案件事實。
三、庭詢談話和開庭的區(qū)別
1.受理范圍不同:庭詢是指不開庭審理二審案件是對當(dāng)事人的一種詢問制度。
2.人數(shù)不同:二審開庭有三位法官,但庭詢有一位法官即可,庭詢不是正式開庭。
3.時間不同:2個案子可以在同一時間同一法庭開庭審理,這種情況叫合并審理.庭審是指開庭審理,它包括法庭調(diào)查、法庭辯論、陳述等;而庭詢可能是指法庭詢問,它一般是在法庭調(diào)查階段進(jìn)行,也可以在開庭前進(jìn)行。
法律依據(jù):
《中華人民共和國民事訴訟法》 第一百七十條 第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:
一、原判決、裁定認(rèn)定事實清楚,適用法律正確的,以判決、裁定方式駁回上訴,維持原判決、裁定;
二、原判決、裁定認(rèn)定事實錯誤或者適用法律錯誤的,以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更;(三)原判決認(rèn)定基本事實不清的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實后改判;(四)原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后,當(dāng)事人提起上訴的,第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。
二審應(yīng)該注意的技巧
一、第二審訴訟中當(dāng)事人及其代理人的主要工作民事訴訟當(dāng)事人不服人民法院作出的第一審判決、裁定,有權(quán)提起上訴。當(dāng)事人提出上訴后,可以委托律師或其他公民作為其代理人參加民事案件第二審程序的訴訟活動,為訴訟當(dāng)事人提供法律幫助。二審案件當(dāng)事人的代理人是指接受民事訴訟二審案件當(dāng)事人的委托,擔(dān)任訴訟代理人參加民事案件第二審的活動,以維護(hù)委托人的合法權(quán)益的律師或公民。第二審程序中當(dāng)事人及其代理人的主要工作有:
1、上訴人制作民事上訴狀民事上訴狀是民事訴訟的當(dāng)事人不服人民法院作出的第一審未生效的判決、裁定,在法定期限內(nèi)要求上一級人民法院進(jìn)行審理,并依法提出撤銷或變更原裁判請求的法律文書。民事上訴狀是上一級人民法院開始第二審程序的書面依據(jù)。如果上訴人僅是表達(dá)了上訴的意愿,還未提起上訴,就應(yīng)當(dāng)及時制作民事上訴狀,經(jīng)簽名或蓋章后提交人民法院。
2、被上訴人制作書面答辯狀第二審民事答辯狀是第二審被上訴人針對上訴人提出的上訴請求作出答復(fù),并依據(jù)事實與理由進(jìn)行辯駁的法律文書。第二審答辯狀的內(nèi)容重點(diǎn)主要在于針對上訴人所提出的上訴理由和上訴請求的不實之處進(jìn)行有理有據(jù)地反駁,并闡明被上訴人對第一審判決的認(rèn)識和主張。民事答辯狀經(jīng)當(dāng)事人簽名或者蓋章后提交人民法院。
3、代理人與人民法院聯(lián)系代理人接受委托后應(yīng)當(dāng)及時與人民法院取得聯(lián)系,向案件的審理人員提交委托協(xié)議書、授權(quán)委托書及律師事務(wù)所律師代理函等法律文書,明確代理人在第二審訴訟中的身份和資格,便于人民法院安排和通知開庭時間。
4、查閱案卷開庭前,當(dāng)事人或其代理人應(yīng)當(dāng)?shù)饺嗣穹ㄔ翰殚啺妇恚陀^、全面的了解案件的事實情況以及雙方當(dāng)事人在一審訴訟中提供的有關(guān)證據(jù)材料,分析、判斷一審判決、裁定是否正確,并制作閱卷筆錄。
5、調(diào)查、收集證據(jù)如果認(rèn)為案件事實尚未查清,有需要調(diào)查的證據(jù)應(yīng)當(dāng)開展調(diào)查取證工作,調(diào)查、收集或者申請人民法院調(diào)查、收集有關(guān)證據(jù),以全面了解案情、掌握證據(jù),為開庭審理做好準(zhǔn)備。
6、參加法庭審理。當(dāng)事人或其代理人無特殊原因,應(yīng)當(dāng)親自及時參加二審的法庭審理,充分地行使訴訟權(quán)利,履行訴訟義務(wù),并發(fā)表辯論意見。具體工作要求與一審中原告及其代理人的要求相同。第二審代理法院依據(jù)有關(guān)規(guī)定不開庭審理的,應(yīng)當(dāng)及時將調(diào)查、收集的證據(jù)和整理出來的書面意見提交第二審人民法院,以利于審判人員了解案情、作出二審裁判。
二、第二審訴訟技巧
1、沒有參加一審訴訟的二審代理人,應(yīng)及時到法院查閱案卷,并復(fù)制有關(guān)案卷資料,必要時應(yīng)與一審律師取得聯(lián)系,盡可能地全面了解一審情況。在查閱一審案卷時,可對以下幾方面作重點(diǎn)審查:
(1)一審認(rèn)定事實是否清楚、完整,有無前后矛盾;
(2)一審證據(jù)是否充分、確鑿,有無未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)作為判決裁定的依據(jù);有無不該采信的證據(jù)采信了,該采信的卻沒有采信;證據(jù)相互之間有無矛盾;
(3)一審認(rèn)定的事實與判決、裁定的結(jié)果是否具備必然的邏輯聯(lián)系;
(4)一審適用法律是否得當(dāng),適用的法律條文與案件性質(zhì)、主要事實是否一致,有無適用已經(jīng)廢止的行政法規(guī)、地方性法規(guī)及司法解釋;
(5)一審程序有無影響案件正確判決的違法情況。
2、對當(dāng)事人在一審中已提出的訴訟請求或反訴請求,原審法院未作審理判決的,或判決結(jié)果超出訴訟請求范圍的,應(yīng)當(dāng)請求二審法院調(diào)解或發(fā)回重審。
3、在二審時,原審原告或有獨(dú)立請求權(quán)的第三人增加訴訟請求,或原審被告提出或增加反訴請求,應(yīng)當(dāng)建議二審法院調(diào)解或發(fā)回重審。
4、應(yīng)根據(jù)一審情況,及時做好證據(jù)補(bǔ)救工作,盡量收集支持本方主張,反駁對方主張的新證據(jù)。
5、二審案件開庭審理的,律師參加庭審的規(guī)則與一審相同;二審案件不開庭審理的,律師應(yīng)及時提交書面代理詞。
6、二審期間發(fā)現(xiàn)新的重要證據(jù),或者有理由說明作為一審判決依據(jù)的主要證據(jù)不能成立,或者出現(xiàn)其他可能直接影響案件結(jié)果的情況,可建議二審法院開庭審理。民事訴訟法二審的技巧最重要就是爭取到開庭審理,因為一般情況二審是不開庭審理。如果有發(fā)現(xiàn)新的重要證據(jù)的話,可以建議二審法院開庭審理。如果二審代理人換了或者增加了,就要全面了解一審的情況。二審的案件會在第二審立案之日起3個月內(nèi)審結(jié),特殊情況除外。
民事訴訟二審技巧主要體現(xiàn)在上訴書的書寫上。當(dāng)事人通過一份內(nèi)容完整,條理清晰的上訴書可以讓法官盡可能的考慮自己的主張和訴求,為今后開庭答辯打下一個好的基礎(chǔ)。除此之外,當(dāng)事人還應(yīng)該掌握一些關(guān)于舉證質(zhì)證、法院答辯方面的知識。
當(dāng)事人上訴的條件包括:
1、提起上訴必須是享有上訴權(quán)或者可以依法行使上訴權(quán)的公民、法人和其他組織;
2、提起上訴的對象必須是依法允許上訴的判決或裁定;
3、必須在法定期限內(nèi)提起;當(dāng)事人不服一審人民法院一審判決,向上一級人民法院提起上訴,必須在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)提起,不服一審裁定的,必須在裁定書書送達(dá)之日起10日內(nèi)提起;
4、必須遞交上訴狀、交納上訴費(fèi)。上訴狀可通過原審人民法院提出,也可直接向上一級人民法院提出,并按照對方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提交副本。同時應(yīng)當(dāng)在接到人民法院預(yù)交訴訟費(fèi)的通知后7日內(nèi)向本院交納訴訟費(fèi),逾期按自動撤回上訴處理。民事訴訟二審方面的知識,不難發(fā)現(xiàn),其實民事訴訟二審技巧主要體現(xiàn)在上訴書的書寫上。當(dāng)事人通過一份內(nèi)容完整,條理清晰的上訴書可以讓法官盡可能的考慮自己的主張和訴求,為今后開庭答辯打下一個好的基礎(chǔ)。除此之外,當(dāng)事人還應(yīng)該掌握一些關(guān)于舉證質(zhì)證、法院答辯方面的知識。
法律依據(jù):
《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:
(一)原判決、裁定認(rèn)定事實清楚,適用法律正確的,以判決、裁定方式駁回上訴,維持原判決、裁定;
(二)原判決、裁定認(rèn)定事實錯誤或者適用法律錯誤的,以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更;
(三)原判決認(rèn)定基本事實不清的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實后改判;
(四)原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后,當(dāng)事人提起上訴的,第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。
民事訴訟二審技巧
法律主觀:
在實踐中,對于需要通過訴訟方式進(jìn)行解決的民事糾紛。一般在民事案件中,如果有一審存在的疑義可以申請二審,但是因為二審程序和一審程序還是有一定區(qū)別的,因此在開庭之前做一下了解也有可以的。一、民事訴訟二審程序1、立案:當(dāng)事人對于一審的判決不服,可以在裁定的時間內(nèi)向一審法院或上級人民法院提出上訴。二審法院審查一審移交送來的材料急卷宗,符合條件,予以立案。2、開庭;案件事實基本清楚,可以不開庭審理,但必須與雙方當(dāng)事人進(jìn)行談話)提前3日通知當(dāng)事人開庭時間、地點(diǎn)、承辦人;公開審理的案件提前3日公告;移送審判庭開庭審理。(1)宣布開庭,核對當(dāng)事人身份,宣布合議庭成員,告知當(dāng)事人權(quán)利義務(wù),詢問是否申請回避;(2)法庭調(diào)查:當(dāng)事人陳述案件事實;(3)舉證質(zhì)證:告知證人的權(quán)利義務(wù),證人作證,宣讀未到庭的證人證言,出示書證、物證和視聽資料;雙方當(dāng)事人就證據(jù)材料發(fā)表意見;(4)法庭辯論:各方當(dāng)事人就有爭議的事實和法律問題,進(jìn)行辯駁和論證;(5)法庭調(diào)解:在法庭主持下,雙方當(dāng)事人協(xié)議解決糾紛;(6)合議庭合議作出裁決;維持原判,或者改判,或者發(fā)回重審。(7)宣判。二、民事訴訟二審改判情形1、“適用法律有錯誤。”2、“原判決事實不清楚或者證據(jù)不足的”可以在查清事實后改判。(也可以發(fā)回重審)二審法院可以依法改判包括兩種情況:一是原判決法院的判決,認(rèn)定事實清楚,但適用法律錯誤,二審人民法院依據(jù)一審法院認(rèn)定的事實,重新適用法律,作出判決改變原審判決;二是原審判決認(rèn)定事實錯誤,或者原審判決認(rèn)定事實不清,證據(jù)不足,二審法院查清事實后作出判決,改變原審判決。這里所說的認(rèn)定事實錯誤,是指對事實的認(rèn)定是不真實的,是以虛假的或者偽造的證據(jù)作為認(rèn)定事實的根據(jù);認(rèn)定事實不清,是指沒有足夠的證據(jù),沒有把案件事實查清就作了判決。三、民事訴訟二審判決生效時間我國法律對一審判決生效很明確,自判決送達(dá)之日起,15日內(nèi)為上訴期,過15日未上訴的判決就生效。而二審判決作為終審判決,并沒有上訴期,二審判決何時算生效沒有明文。只在中華人民共和國民事訴訟法中規(guī)定,“當(dāng)庭宣判的,應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書;定期宣判的,也就是人民法院在庭審結(jié)束后另定日期宣告判決的,宣判后立即發(fā)給判決書。”但司法實踐中,由于地域或時間等原因,定期宣判的,法院并不一定都專門安排開庭宣讀裁判文書,而是通知當(dāng)事人領(lǐng)取判決書或送達(dá)當(dāng)事人。這樣就會出現(xiàn)判決書上的日期與送達(dá)日期不同,當(dāng)事人不能同時簽收判決書的情況。可這樣一來,生效日期究竟按什么時間起算呢?“法律沒有規(guī)定,雙方送達(dá)之日起生效,或者最后一個人送達(dá)之日起生效。目前我國的法律僅規(guī)定二審判決是生效判決,并沒有明確具體的生效時間。那么在司法實踐中,主要有三種不同的觀點(diǎn):1、二審判決作出之日生效;2、二審判決宣判之日生效;3、二審判決送達(dá)之日生效。那么,由于法律并沒有明確規(guī)定,很容易引起糾紛。“應(yīng)盡快出臺司法解釋,對二審判決何時生效做出明確的規(guī)定,以避免出現(xiàn)爭議。”一般是以判決書的送達(dá)之日起生效的。判決書送達(dá)的方式:直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)。
法律客觀:
《中華人民共和國民事訴訟法》
第一百七十一條
當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
《中華人民共和國民事訴訟法》
第一百七十三條
上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出,并按照對方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的,第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。
以上就是小編對于打民事二審的技巧(打民事二審的技巧 作為被告人)問題和相關(guān)問題的解答了,打民事二審的技巧(打民事二審的技巧 作為被告人)的問題希望對你有用!
總結(jié)
以上是生活随笔為你收集整理的打民事二审的技巧(打民事二审的技巧 作为被告人)的全部內(nèi)容,希望文章能夠幫你解決所遇到的問題。
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