文/游云庭

　　任天堂能打敗動(dòng)物森友會(huì)商標(biāo)搶注者嗎？

　　最近任天堂 Switch 平臺(tái)上的動(dòng)物森友會(huì)游戲風(fēng)靡全球，筆者在國(guó)家商標(biāo)局搜了動(dòng)物森友會(huì)商標(biāo)，發(fā)現(xiàn)除了游戲開(kāi)發(fā)者日本任天堂公司，國(guó)內(nèi)居然也有人在幾個(gè)類別搶注了這個(gè)商標(biāo)，所以今天就和大家聊一下任天堂能不能打敗動(dòng)物森友會(huì)的商標(biāo)搶注者。

　　老規(guī)矩先說(shuō)下摘要，沒(méi)時(shí)間的讀者只看這段就行了：任天堂公司雖然獲得動(dòng)物森友會(huì)在游戲相關(guān)類別的商標(biāo)注冊(cè)，但搶注者搶注的是服裝、文具等游戲周邊產(chǎn)品的商標(biāo)，和任天堂的商標(biāo)屬于不同類別，對(duì)這種情況，只能申請(qǐng)認(rèn)定馳名商標(biāo)獲得跨類商標(biāo)保護(hù)。但因?yàn)閯?dòng)物森友會(huì)游戲目前沒(méi)有獲得版號(hào)，無(wú)法提供國(guó)內(nèi)使用證據(jù)，就無(wú)法證明其在國(guó)內(nèi)構(gòu)成馳名商標(biāo)，所以其擊敗搶注者的難度不小。

　　一、動(dòng)物森友會(huì)的商標(biāo)申請(qǐng)情況

　　以下是動(dòng)物森友會(huì)商標(biāo)目前的申請(qǐng)情況：

　　二、為什么動(dòng)物森友會(huì)不能認(rèn)定為中國(guó)馳名商標(biāo)？

　　一般這種搶注知名度較高的品牌的情況，如果搶注者的商標(biāo)申請(qǐng)通過(guò)了審查，進(jìn)入公告期，被搶注的品牌商要維權(quán)的，最適宜的方式就是申請(qǐng)認(rèn)定馳名商標(biāo)，請(qǐng)求跨類保護(hù)。我國(guó)《商標(biāo)法》規(guī)定：“就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用。”

　　但令人遺憾的是，動(dòng)物森友會(huì)商標(biāo)適用此條維權(quán)的難度會(huì)很大，他們雖然在全球很有知名度，但卻無(wú)法提交在中國(guó)的使用證據(jù)。因?yàn)?Switch 版的動(dòng)物森友會(huì)目前尚未取得版號(hào)，目前還沒(méi)有在國(guó)內(nèi)發(fā)行。而《北京市高級(jí)人民法院商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》明確規(guī)定：在先商標(biāo)在其他國(guó)家、地區(qū)等具有較高知名度，但依據(jù)訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日前的實(shí)際使用情況，不能為中國(guó)境內(nèi)相關(guān)公眾所熟知的，不能認(rèn)定在先商標(biāo)已經(jīng)達(dá)到馳名狀態(tài)。

　　即便任天堂或者其國(guó)內(nèi)代理騰訊公司最近取得了動(dòng)物森友會(huì)的版號(hào)，認(rèn)定馳名商標(biāo)仍然有障礙：原工商總局的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》明確規(guī)定：“要認(rèn)定馳名商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)提供證明其注冊(cè)時(shí)間不少于 3 年或者持續(xù)使用時(shí)間不少于 5 年的材料。”這些材料也應(yīng)該指中國(guó)國(guó)內(nèi)的使用證據(jù)，考慮到這個(gè)游戲在 Switch 平臺(tái)上剛剛上線幾個(gè)月，這也是任天堂公司無(wú)法提交的。

　　在動(dòng)物森友會(huì)之前，任天堂在其他平臺(tái)上將該游戲命名為《動(dòng)物之森》，早在 2001 年在國(guó)外就有發(fā)行，是不是他們也可以用動(dòng)物之森的名稱主張搶注者構(gòu)成對(duì)《動(dòng)物之森》馳名商標(biāo)的近似商標(biāo)？但據(jù)筆者查詢，任天堂并未就此商標(biāo)在中國(guó)進(jìn)行過(guò)申請(qǐng)，所以也無(wú)法主張已注冊(cè)商標(biāo)的馳名商標(biāo)保護(hù)。而且《動(dòng)物之森》也沒(méi)有在國(guó)內(nèi)申請(qǐng)過(guò)版號(hào)，所以任天堂也不能提交該游戲的使用證據(jù)，從而無(wú)法申請(qǐng)馳名商標(biāo)。

　　三、任天堂有其他法律方法狙擊動(dòng)物森友會(huì)搶注者嗎？

　　根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)，辦法雖然有一些，但具體適用到本案，都不一定可行：

　　1、代理人搶注。

　　我國(guó)商標(biāo)法有禁止代理人搶注商標(biāo)的規(guī)定。如果任天堂能證明搶注者曾是自己代理商或者是代理商關(guān)聯(lián)方的，可以據(jù)此提起商標(biāo)異議。但就本案，搶注者為個(gè)人，多半是看到新聞去申請(qǐng)商標(biāo)的，所以不一定可行。

　　2、商標(biāo)囤積

　　國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局目前正在開(kāi)展打擊“商標(biāo)囤積”的活動(dòng)，也就是對(duì)大量申請(qǐng)商標(biāo)但不使用的申請(qǐng)者，依法進(jìn)行打擊。如果搶注者搶注多個(gè)商標(biāo)的，任天堂要求商標(biāo)局認(rèn)定申請(qǐng)人的申請(qǐng)行為構(gòu)成商標(biāo)囤積，屬于《商標(biāo)法》規(guī)定的其他不正當(dāng)手段注冊(cè)商標(biāo)，從而駁回其申請(qǐng)。但據(jù)筆者查詢，這個(gè)搶注人只在四個(gè)類別申請(qǐng)了這一個(gè)商標(biāo)。所以這條路不可行。

　　3、侵犯在先權(quán)利

　　《商標(biāo)法》規(guī)定：申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，所以任天堂公司可以嘗試?yán)眠@條狙擊搶注者。

　　（1）知名商品特有名稱權(quán)

　　任天堂公司可以根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定，認(rèn)定動(dòng)物森友會(huì)為有一定影響的商品名稱，搶注者侵犯了其名稱權(quán)。但要達(dá)到有一定影響的標(biāo)準(zhǔn)，同樣需要在中國(guó)使用進(jìn)行舉證，前文已述，該游戲沒(méi)有版號(hào)，所以無(wú)法提供使用證據(jù)。同時(shí)，即便該游戲取得了版號(hào)，我們看到有法院判決（2010）朝民初字第 30560 號(hào)認(rèn)為，我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)知名商品特有名稱的保護(hù)實(shí)際上是對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)。根據(jù)《商標(biāo)法》，侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)尚需以在相同、類似商品上使用相同、近似商標(biāo)為條件，對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)更不能跨類保護(hù)，故對(duì)知名商品特有名稱的保護(hù)應(yīng)當(dāng)以相同、類似商品為條件。也就是說(shuō)，任天堂對(duì)游戲的知名產(chǎn)品名稱保護(hù)不能延伸到服裝、潔具、皮具這些商品上。

　　（2）著作權(quán)

　　動(dòng)物森友會(huì)的名稱可以獲得著作權(quán)保護(hù)嗎？如果可以，那搶注商標(biāo)者就侵犯了任天堂公司的著作權(quán)。雖然動(dòng)物森友會(huì)這幾個(gè)字確實(shí)是一個(gè)比較少見(jiàn)的組合。但是在司法實(shí)踐中，法院認(rèn)定注冊(cè)商標(biāo)侵犯著作權(quán)的情況時(shí)，對(duì)于著作權(quán)獨(dú)創(chuàng)性要求較高，根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)，動(dòng)物森友會(huì)這種短語(yǔ)一般會(huì)被法院認(rèn)定缺乏獨(dú)創(chuàng)性，獲得著作權(quán)保護(hù)可能性很小。

　　最后，任天堂公司目前的商標(biāo)申請(qǐng)，在游戲上使用已經(jīng)足夠，但因?yàn)槠錄](méi)有申請(qǐng)周邊產(chǎn)品的商標(biāo)，所以，商標(biāo)搶注者還是有可能在服裝、文件、皮具、潔具這些類別獲得動(dòng)物森友會(huì)商標(biāo)注冊(cè)。但搶注者單單獲得名稱的注冊(cè)，其實(shí)商業(yè)價(jià)值也不大，要配合動(dòng)物森友會(huì)中的卡通形象使用，產(chǎn)品才會(huì)被游戲粉絲接受，但搶注者如果在使用商標(biāo)時(shí)繼續(xù)搭順風(fēng)車(chē)，使用任天堂動(dòng)物森友會(huì)游戲中卡通形象的，將構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)，法院會(huì)判決其停止侵權(quán)和賠償損失。

　　本文作者：游云庭，上海大邦律師事務(wù)所高級(jí)合伙人，知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師，電話：8621-52134900，Email: yytbest@gmail.com，本文僅代表作者觀點(diǎn)。

總結(jié)

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